Как избежать ошибок, заключая трудовой договор

Е.А. НОВИКОВ

С принятием Трудового кодекса РФ от 30 декабря 2001 г. N 197-ФЗ (с изменениями и дополнениями от 24, 25 июля 2002 г., 30 июня 2003 г., 27 апреля, 22 августа, 29 декабря 2004 г., 9 мая 2005 г.; далее - ТК РФ) - основного документа, регулирующего трудовые отношения, - главенствующую роль при приеме на работу стал играть трудовой договор.

Что это такое трудовой договор?

Трудовой договор - это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные Трудовым кодексом РФ, законами, нормативными правовыми и локальными актами, коллективным договором, соглашениями, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном объеме выплачивать заработную плату. Работник обязуется выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка (ст. 56 ТК РФ).

А кто может заключать трудовой договор?

Сторонами трудового договора являются работодатель и работник.

Работник - это физическое лицо старше шестнадцати лет, вступившее в трудовые отношения с работодателем. Однако не бывает правил без исключений. Так, в случае получения основного общего образования либо оставления в соответствии с Федеральным законом общеобразовательного учреждения трудовой договор могут заключать лица, достигшие пятнадцати лет. С четырнадцати лет допускается вступление в трудовые отношения учащихся только с согласия одного из родителей (опекуна, попечителя) или органа опеки и попечительства для выполнения в свободное от учебы время легкого труда, не причиняющего вреда здоровью и не нарушающего процесса обучения. Однако на работу стараются принимать лиц, достигших восемнадцати лет.

Работодатель - это физическое или юридическое лицо (организация). Юридическое лицо становится работодателем с момента его государственной регистрации в качестве такового.

Физическое лицо становится работодателем:

• индивидуальный предприниматель - с момента его регистрации;
• лицо, не являющееся частным предпринимателем, - с момента достижения им гражданской правосубъектности, т.е. с восемнадцати лет.

Какие документы необходимо предоставить при заключении трудового договора?

При заключении трудового договора предъявляются следующие документы:

• паспорт;
• трудовая книжка;
• справка о последнем занятии, выданная по месту жительства (если работник поступает на работу впервые);
• документ об образовании;
• военный билет (для граждан, пребывающих в запасе);
• страховое свидетельство (пластиковая карточка пенсионного страхования). В случае отсутствия такового работник должен написать заявление о выдаче ему страхового свидетельства государственного пенсионного страхования;
• ИНН. В соответствии с требованием Налогового кодекса РФ (с последними изменениями и дополнениями от 1, 18, 21 и 22 июля 2005 г.) каждому налогоплательщику при постановке его на учет в налоговом органе (для физического лица - по месту жительства) присваивается индивидуальный идентификационный номер (ИНН);
• справка о совокупном годовом доходе (с последнего места работы);
• заявление;
• фотографии 2 шт. (3 * 4).

Запрещается требовать от лица, поступающего на работу, документы помимо предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ. В отдельных случаях законодательными нормативными актами предусматривается возможность предъявления при заключении трудового договора дополнительных документов. Так, например:

• государственные служащие при приеме на работу представляют документы, подтверждающие профессиональное образование, медицинское заключение о состоянии здоровья и справку из органов государственной налоговой службы о предоставлении сведений об имущественном положении (п. 4 ст. 21 Федерального закона от 31 июля 1995 г. N 119-ФЗ "Об основах государственной службы Российской Федерации"). Указанный Закон в настоящее время прекратил действие, но перечень документов, предоставляемых при поступлении на государственную службу, остался прежним;
• при заключении договора (контракта) на осуществление деятельности по управлению юридическим лицом уполномоченное заключить договор (контракт) лицо обязано запросить информацию о наличии дисквалификации физического лица в органе, ведущем реестр дисквалифицированных лиц;
• при приеме на работу по конкурсу на замещение вакантных должностей обязательно предоставляется письменная характеристика с последнего места работы;
• при приеме на работу инвалид предоставляет индивидуальную программу реабилитации, выданную медико-социальной экспертной комиссией (МСЭК) (ст. 11 Федерального закона от 24 ноября 1995 г. N 181-ФЗ "О социальной защите инвалидов в Российской Федерации" (с последними изменениями и дополнениями от 22 августа, 29 декабря 2004 г.));
• документы, подтверждающие право на управление транспортным средством, предоставляются лицами, достигшими определенного возраста после соответствующей подготовки и сдачи квалификационных экзаменов (ст. 24 Федерального закона от 10 декабря 1995 г. N 196-ФЗ "О безопасности дорожного движения" (с изменениями и дополнениями от 2 марта 1999 г., 25 апреля 2002 г., 10 января 2003 г., 22 августа 2004 г.));
• командир воздушного судна должен иметь действующий сертификат (свидетельство) пилота (летчика) (п. 1 ст. 57 Воздушного кодекса РФ от 19 марта 1997 г. N 60-ФЗ (с изменениями и дополнениями от 8 июля 1999 г., 22 августа, 2 ноября, 29 декабря 2004 г., 21 марта 2005 г.)).

Может ли служить основанием для отказа в заключении трудового договора отсутствие данных о прохождении медицинского осмотра?

Перед заключением трудового договора некоторым категориям работников необходимо пройти обязательный предварительный медицинский осмотр. Вредные и (или) опасные производственные факторы и работы, при выполнении которых проводятся предварительные и периодические медицинские осмотры (обследования), и порядок их проведения определяются нормативными правовыми актами, утверждаемыми в порядке, установленном Правительством РФ.

Давайте подробно рассмотрим, кто обязан пройти предварительный медицинский осмотр перед заключением трудового договора:

• работники, занятые на тяжелых работах и на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (в том числе на подземных работах), а также на работах, связанных с движением транспорта, проходят за счет средств работодателя обязательные предварительные (при поступлении на работу) и периодические (для лиц в возрасте до 21 года - ежегодные) медицинские осмотры (обследования) для определения пригодности этих работников для выполнения поручаемой им работы и предупреждения профессиональных заболеваний. В соответствии с медицинскими рекомендациями указанные работники проходят внеочередные медицинские осмотры (ст. 213 ТК РФ);
• работники организаций пищевой промышленности, общественного питания и торговли, водопроводных сооружений, лечебно-профилактических и детских учреждений, а также некоторых других организаций проходят указанные медицинские осмотры (обследования) в целях охраны здоровья населения, предупреждения возникновения и распространения заболеваний (ст. 213 ТК РФ);
• работники, осуществляющие отдельные виды деятельности, в том числе связанной с источниками повышенной опасности (влиянием вредных веществ и неблагоприятных производственных факторов), а также работающие в условиях повышенной опасности, проходят обязательное психиатрическое освидетельствование не реже одного раза в пять лет в порядке, устанавливаемом Правительством РФ (ст. 213 ТК РФ);
• лица, не достигшие восемнадцати лет, которые и в дальнейшем подлежат обязательному ежегодному медицинскому осмотру до достижения восемнадцати лет за счет средств работодателя (ст. 69, 266 ТК РФ);
• работники, привлекаемые к работам вахтовым методом (при отсутствии противопоказаний к подобным работам) (ст. 298 ТК РФ);
• работники, прибывающие для работы в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности (при наличии медицинского заключения об отсутствии противопоказаний);
• работники, принимаемые на работы, непосредственно связанные с движением транспортных средств (ст. 328 ТК РФ);
• работники организаций пищевой промышленности, общественного питания, торговли, лечебно-профилактических и детских учреждений (ст. 213 ТК РФ);
• работники, занятые на работах, связанных с изготовлением и оборотом пищевых продуктов, оказанием услуг в сфере розничной торговли пищевыми продуктами, материалами и изделиями в сфере общественного питания и при выполнении которых осуществляются непосредственные контакты работников с пищевыми продуктами, материалами и изделиями (ст. 23 Федерального закона от 2 января 2000 г. N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов" (с изм. и доп. от 30 декабря 2001 г., 10 января, 30 июня 2003 г., 22 августа 2004 г., 9 мая 2005 г.));
• работники при поступлении на работу, связанную с хранением химического оружия, его перевозкой и уничтожением (Федеральный закон от 2 мая 1997 г. N 76-ФЗ "Об уничтожении химического оружия" (с изм. и доп. от 29 ноября 2001 г., 10 января 2003 г., 22 августа 2004 г., 9 мая 2005 г.));
• работники, занятые на работах, связанных с токсичными химикатами, относящимися к химическому оружию (ст. 2 Федерального закона от 7 ноября 2000 г. N 136-ФЗ "О социальной защите граждан, занятых на работах с химическим оружием" (с изм. и доп. от 25 июля 2002 г., 22 августа 2004 г.));
• претенденты на должность судьи (ст. 4.1 Закона РФ от 26 июня 1992 г. N 3132-1 "О статусе судей в Российской Федерации" (с изм. и доп. от 14 апреля, 24 декабря 1993 г., 21 июня 1995 г., 17 июля 1999 г., 20 июня 2000 г., 15 декабря 2001 г., 22 августа 2004 г., 5 апреля 2005 г.)).

Отсутствие данных о прохождении медицинского осмотра может служить основанием для отказа гражданину в приеме на работу.

Можно ли заключать трудовой договор в устной форме?

Нет. Трудовой договор заключается только в письменной форме и обязательно составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя.

Трудовой договор, не оформленный надлежащим образом, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. В данной ситуации работодатель обязан оформить трудовой договор в письменной форме не позднее трех дней со дня фактического допущения работника к работе.

Каковы возможные последствия для работодателя в случае оформления работника на работу без заключения трудового договора?

Оформление сотрудника на работу без заключения трудового договора является злостным нарушением Трудового законодательства, и в случае проверки государственный трудовой инспектор может применить следующие виды наказания:

• наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 5 до 50 минимальных размеров оплаты труда (ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях (КоАП РФ) от 30 декабря 2001 г. N 195-ФЗ (с последними изменениями и дополнениями от 21 марта, 22 апреля, 9 мая, 2, 21, 22 июля, 27 сентября 2005 г.));
• для лиц, ранее подвергшихся административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, повторное нарушение влечет наказание в виде дисквалификации на срок от 1 года до 3 лет.

Может ли работодатель отказать в приеме на работу женщине, имеющей двух детей?

Ни в коем случае! Российским законодательством предусмотрен ряд гарантий для граждан при заключении трудового договора. В частности, запрещены:

• необоснованный отказ в заключении трудового договора;
• отказ в приеме на работу гражданам, не имеющим регистрации в конкретном населенном пункте. Данный отказ нарушает право граждан РФ на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства, гарантированное ч. 1 ст. 27 Конституции РФ, Законом РФ от 25 июня 1993 г. N 5242-1 "О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации" (с изм. и доп. от 2 ноября 2004 г.). Отказ такого рода также противоречит ч. 2 ст. 64 ТК РФ, запрещающей ограничивать права или устанавливать какие-либо преимущества при заключении трудового договора на указанном основании;
• отказ в заключении трудового договора женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей;
• отказ в заключении трудового договора работникам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы. Невыполнение данного обязательства может быть обжаловано в суде или инспекции труда, которые могут обязать работодателя заключить трудовой договор;
• отказ в приеме на работу ВИЧ-инфицированным на основании наличия у них ВИЧ-инфекции (ст. 17 Федерального закона от 30 марта 1995 г. N 38-ФЗ "О предупреждении распространения в Российской Федерации заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции)" (с изм. и доп. от 12 августа 1996 г., 9 января 1997 г., 7 августа 2000 г., 22 августа 2004 г.));
• отказ в приеме на работу молодым рабочим по окончании ими профессионально-технических учебных заведений, направленным по организованному набору рабочих;
• отказ в приеме на работу лицам, направленным на предприятие в счет квотирования. Квота - минимальное количество рабочих мест для соответствующей категории граждан, которых работодатель обязан трудоустроить в данной организации. Право на установление квот при приеме на работу имеют органы местного самоуправления, которые определяют их с учетом ситуации, складывающейся на рынке труда, по представлению соответствующих территориальных органов государственной службы занятости населения с участием органов по труду. При определении квоты устанавливается ее размер для каждой категории граждан и конкретной организации со среднесписочной численностью 35 человек и более.

Кроме того, лица, относящиеся к малочисленным народам, имеют право на первоочередной прием на работу по своей специальности в организации традиционных отраслей хозяйствования и традиционных промыслов малочисленных народов, создаваемых в местностях их традиционного проживания и хозяйственной деятельности (ст. 8 Федерального закона от 30 апреля 1999 г. N 82-ФЗ "О гарантиях прав коренных малочисленных народов Российской Федерации" (с изм. и доп. от 22 августа 2004 г.)).

Однако необходимо отметить, что работодатель в целях эффективной экономической деятельности самостоятельно, под свою ответственность принимает необходимые кадровые решения (подбор, расстановка, увольнение персонала) и заключает трудовой договор с конкретным лицом, ищущим работу. Это является правом, а не обязанностью работодателя.

Как заключается трудовой договор с руководителем организации?

Трудовой договор с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, заключается после избрания (назначения) его общим собранием акционеров на должность генерального директора. Трудовой договор подписывает от имени Общества председатель общего собрания акционеров или акционер, уполномоченный на это решением общего собрания (данное решение должно быть отражено в протоколе).

Что такое "срочный трудовой договор"?

Срочный трудовой договор - это трудовой договор с определенным сроком действия. Он заключается на срок до 5 лет.

Самая распространенная ошибка или, как правило, сознательное нарушение ТК РФ - это необоснованное заключение срочных трудовых договоров. Чтобы держать "в тонусе" подчиненных и в случае необходимости быстро отделаться от неугодного работника, руководители предприятий подменяют бессрочный трудовой договор срочным.

Для того чтобы руководитель организации этим не злоупотреблял, в законодательном порядке запрещается заключение срочных трудовых договоров в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных работникам, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок (ст. 58 ТК РФ).

Государственный трудовой инспектор и Прокуратура РФ, как правило, обращают внимание на данное нарушение с вытекающими отсюда последствиями.

Срочный договор заключается в основном в случаях замены временно отсутствующих работников, например на период отпуска по уходу за ребенком или на период болезни. А также:

• на время выполнения временных (до 2 месяцев) работ, а также сезонных работ, когда в силу природных условий работа может производиться только в течение определенного периода времени (сезона);
• с лицами, поступающими на работу в организации, расположенные в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, если это связано с переездом к месту работы;
• для проведения срочных работ по предотвращению несчастных случаев, аварий, катастроф, эпидемий, эпизоотии, а также для устранения последствий указанных и других чрезвычайных обстоятельств;
• с лицами, поступающими на работу в организации - субъекты малого предпринимательства с численностью до 40 работников (в организациях розничной торговли и бытового обслуживания - до 25 работников), а также к работодателям - физическим лицам;
• с лицами, направляемыми на работу за границу;
• для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности организации (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие работы), а также для проведения работ, связанных с заведомо временным (до одного года) расширением производства или объема оказываемых услуг;
• с лицами, поступающими на работу в организации, созданные на заведомо определенный период времени или для выполнения заведомо определенной работы;
• с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее выполнение (завершение) не может быть определено конкретной датой;
• для работ, непосредственно связанных со стажировкой и профессиональным обучением работника;
• с лицами, обучающимися по дневным формам обучения;
• с лицами, работающими в данной организации по совместительству;
• с пенсионерами по возрасту, а также с лицами, которым по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением разрешена работа исключительно временного характера;
• с творческими работниками средств массовой информации, организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иными лицами, участвующими в создании и (или) исполнении произведений, профессиональными спортсменами в соответствии с перечнями профессий, утвержденными Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений;
• с научными, педагогическими и другими работниками, заключившими трудовые договоры на определенный срок в результате конкурса, проведенного в порядке, установленном законом или иным нормативным правовым актом органа государственной власти или органа местного самоуправления;
• в случае избрания на определенный срок в состав выборного органа или на выборную должность, на оплачиваемую работу, а также поступления на работу, связанную с непосредственным обеспечением деятельности членов избираемых органов или должностных лиц в органах государственной власти и органах местного самоуправления, а также в политических партиях и других общественных объединениях;
• с руководителями, заместителями руководителей и главными бухгалтерами организаций независимо от их организационно-правовых форм собственности;
• с лицами, направленными на временные работы органами службы занятости населения, в том числе на проведение общественных работ.

Например, для внедрения программы "1-С бухгалтерия" надо установить сеть, наладить компьютерную технику и обучить персонал ею пользоваться. Для проведения вышеперечисленных работ заключается трудовой договор с инженером-программистом, в котором необходимо отметить, что "настоящий трудовой договор заключен до подписания акта о сдаче-приеме работ по внедрению программы "1-С бухгалтерия".

Чтобы избежать непредвиденных последствий при заключении срочного трудового договора, необходимо по возможности избегать точных сроков его действия, используя формулировки типа: "до сдачи объекта в эксплуатацию...", "на время отпуска по уходу за ребенком...", "на время болезни...", "до подписания акта о сдаче-приемке работ..." и т.д.

Существует ли унифицированная форма трудового договора?

В настоящее время унифицированной формы трудового договора не существует, а все типовые формы носят рекомендательный характер, потому что разработать универсальный вариант практически невозможно. В каждой организации есть свои специфические особенности, которые невозможно предугадать.

В качестве примера рассмотрим несколько вариантов трудовых договоров.

Вариант 1. Типовой трудовой договор, рекомендуемый Минтруда и социального развития РФ. Скачать документ Word

Вариант 2. Образец трудового договора, заключаемого с работниками перерабатывающего предприятия. Скачать документ Word

Вариант 3. Типовой трудовой договор, заключаемый с руководителем предприятия. Скачать документ Word

Когда вступает в силу трудовой договор?

Трудовой договор вступает в силу:

• со дня его подписания работником и работодателем;
• со дня, определенного трудовым договором;
• со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя.

Если в трудовом договоре не оговорен день начала работы, то работник должен приступить к работе на следующий рабочий день после вступления договора в силу.

Обязательна ли регистрация трудовых договоров?

В нормативных правовых документах нигде не встречается указание, что трудовые договора необходимо регистрировать. Только в Перечне типовых управленческих документов, образующихся в деятельности организаций, с указанием сроков хранения, утвержденном Федеральной архивной службой РФ (Росархивом) 6 октября 2000 г. (с изм. и доп. от 27 октября 2003 г.) в п. "д" ст. 358 в графе "Вид документов" указано, что срок хранения журнала учета трудовых договоров составляет 75 лет. Поэтому за отсутствие журнала учета трудовых договоров никто штрафовать не будет.

Существует ли определенная форма учета трудовых договоров?

Унифицированной формы учета трудовых договоров не существует.

Юридические услуги